返程投资外汇监管现行法规之13号文——如何简化返程投资的外汇登记

返程投资外汇监管现行法规之13号文

近年来，随着我国境内企业的国际化发展，不少企业纷纷选择走“走出去”对外投资，而在这基础上，返程投资作为其中的路径，一直备受关注。

返程投资，是指境内居民直接或间接通过特别目标公司（SPV），对境内开展的直接投资活动，即通过新设、并购等方法在境内设立外商投资企业或项目，并取得所有权、控制权和经营管理权等权益行为。在返程投资架构中，以上图为例，A先生为中国内地自然人，在BVI注册了一家离岸公司，汇发[2014]37号文中将其称之为“特别目标公司”（SPV），A先生以BVI公司作为股东，回到中国投资注册一家外商独资企业（WOFE）。

返程投资作为我国利用外资流程中的一种特别现象，一直广受关注，它被普遍利用的动机主要是：

通可是实现境内企业以红筹方法实现境外间接上市；

境外架构搭建之后，企业可以通过返程投资将其公司包装成外资企业，享受更多优惠政策。

依据我国现行外汇管理规定，境内居民以境内外合法资产或权益向特别目标公司（SPV）出资前，应向外汇局申请办理境外投资外汇登记手续。在这当中，最为人熟知的“37号文”，而此外，目前返程投资的现行监管法规中，还包含“13号文”与“19号文”。

本期，宸海集团将延续前期内容，为大家介绍“13号文”是如何极大地简化了相关外汇手续，减轻企业累赘，进一步了外汇管理的效率。

返程投资外汇监管现行法规“13号文”

国家外汇管理局在2015年2月13日发表的《关于提高简化和改良直接投资外汇管理政策的通知》[汇发2015]13号，简称“13号文”。

“13号文”及其附件《直接投资外汇业务操作指引》（简称《指引》），用于直接投资项下的外汇管理业务。直接投资包含：

以外商投资为主要形式的境内直接投资；

以中国企业对外投资为主要形式的境外直接投资。

“13号文”与《指引》的发表，使得外汇管理制度更加宽松，返程投资外汇登记（备案）手续提高简化，外汇管理更加顺畅。因此“13号文”对企业的合规具有重要的现实指点意义。

//亮点一：取消部分行政审批

“13号文”实行后，本来由外汇局进行的境内直接投资项下的「外汇登记核准」和「境外直接投资项下外汇登记核准」两项行政审批事项，被改为由银行依照《指引》的规定，进行审核及登记。

当然，银行办理的外汇登记本质上仍具有原来外汇局登记后的作用与效果，只有在完成银行的外汇登记后，方可办理后续直接投资相关账户的开立、包含含利润、红利汇出或汇回等资金汇兑等业务。

另外，需要留意的是，并不是所有的银行都可以办理外汇登记。可以办理外汇登记业务的银行需要满足以下两个条件：

（1）已经取得外汇局金融机构标识码；

（2）在所在地外汇局开通资本项目信息系统。

具体相关主体应选择哪里的银行进行外汇登记，提高的细节探讨可以与我们联系。

//亮点二：简化部分外汇登记程序

“13号文”简化了境内直接投资项下，外国投资者出资确认的登记管理，实用规模限于境内直接投资项下的外国投资者。取消非货币出资和收购中方股权的出资确认登记，将「货币出资确认登记」程序简化为「货币出资入账登记」。

这些手续都变更为在银行办理，这无疑会缩短有关项目（特殊是并购项目）所需的行政手续时间，大大进一步了效率。

此外，“13号文“还取消了境外再投资外汇备案。此处的“境外再投资”是指境内投资主体设立或控制新的境外企业（假设为A），在境外再投资设立或控制的新的境外企业（假设为B），简而言之，就是只要前半部分A做了外汇登记，那么通过A在投资或控制B，则不需要再做登记。

但是对于长久以来困扰各方的返程投资外汇补登记，13号文仍要求由外汇局受理。

与“37号文”的操作规定一样，若境内居民以中国境内外合法资产或权益向特别目标公司出资，但未按规定办理境外投资外汇登记的，应向外汇管理局出具说明函说明理由，外汇管理局可在合法正当原则下允许做出补充登记。

也就是说最后不论是否补登记，都会被外汇管理局以为违背外汇管理规定，该类居民就要被给予处分。所以是否交了罚款就给予补登记也取决于外汇管理局的认定，因此建议是在搭建相关架构的时候，务必依照国内现行法律规定进行返程投资外汇登记！

//亮点三：建立存量权益登记制度

“13号文”取消了直接投资外汇年检，改为存量权益登记。

需要留意的是，境内外商投资企业、境外投资企业的境内投资主体等，都需要在每年规定的时间点（9月30日前），通过指定系统报送上年末境内/境外「直接投资存量权益数据」。

当然，企业可以自行办理，也可以通过多种渠道包含自行或委托会计师事务所、银行报送相关数据。

需要留意的是，企业如果未按上述要求报送的，实际上将无法办理相关外汇业务。

因为，银行在办理业务前，会审核业务申请人是否按规定进行了报送。没有的话，外汇局会在系统中显示对其进行“业务管控”，那么银行则无法为企业办理资本项目下的外汇业务。

另外还要提示的是，外汇管理局会按季度进行抽查，一旦发觉涉嫌违背外汇管理规定除了不能正常办理外汇业务，还会受到行政罚单！因此存量权益的登记该项合规业务必看重起来。

宸海集团观点

▶▶“13号文”中最值得留意的点在于：本来由外汇局的「核准」改为由银行进行「审核及登记」，虽然更改后依旧成为“外汇登记”，但不在具备行政审批的性质，仅作为银行的业务内容。

这一安排，某种水平上是赋予了银行一定的外汇检查管理责任，而外汇局仍将会通过银行对直接投资外汇登记实行间接监管。

▶▶“13号文”的公布基本终结了直接投资项下外汇行政审批的时代，一方面，减轻了企业累赘，方便了相关市场主体，申请人能顺利推动新的投资项目，从侧面鼓励投资者主动合规；另一方面，更是放宽了跨境资金流动，进一步了外汇管理的效率，对资本市场的发展也有重大增进作用，可谓是“双赢”局势。

▶▶需要特殊提示的是，外汇局的放权并不等于弱化权利，外汇局将会把更多的人力物力投入对违规行为的监管与处分当中。

▶▶也就是说，无论是从「简化核准」过程、强调合规及增强事后监管与处分，体现了外汇局管理思路和职能的变化。银行具有直接的检查管理责任后，则会更加审慎进行，相关主体也应更加看重有关业务过程，强化合规工作，避免后期因合规问题使展业受限。

ref:《一本书看透股权架构》李利威着；《香港上市务实精讲与案例分析》申林平主编；《红筹VIE构造企业回归》申林平主编