境外投资，VIE架构的实际使用和37号登记的用处

VIE架构的实际使用

很多中国企业在境外上市，美股或者港股，也有部分企业选择在新加坡交易所上市。境外上市，多数企业选择搭建VIE架构的方法来实现。搭建VIE架构中重要的一环是37号文登记，本文要点就VIE架构和37号文登记做个详细的介绍。

VIE架构的实际使用

VIE架构即可变利益实体，也称为“协议控制”，即不通过股权控制实际运营公司而通过签署各种协议的方法实现对实际运营公司的控制及财务的合并。

VIE架构最开始运用是为了规避国内监管对外资准入的限制，现在主要运用于企业实现海外上市融资。

VIE架构搭建步骤如下：

1.每个开创人以个人名义单独设立一个BVI/开曼公司，一般情形下会选择注册BVI公司；

BVI是世界上发展最快的海外离岸投资中心之一，设立BVI公司主体主要是因为在BVI层面转让股权所得，基本不用缴纳任何税收，将来开创人或财务投资者退出时的税收累赘基本为零，而且成立简单，高度保密；

2.所有开创人的BVI/开曼公司共同成立一个离岸公司（开曼/BVI）；

3.这个离岸公司和投资人共同投资成立开曼公司（VC/PE的投资款进入开曼公司）；-这个开曼公司作为真正的主体，未来上市的主体公司。

所有股东和投资人的投资款，都直接进入这个开曼公司的海外离岸账户。

4.通过第二层BVI，控制香港的壳公司；

为何要设立第二层BVI？

思考到上市前后很可能要做业务重组和资产剥离，增设第二层BVI的架构就是为了便利未来业务调整和资产剥离。

5.成立中国香港壳公司；

为什么要成立中国香港壳公司？

设立中国香港壳公司能更好的利用税收优惠政策：依据2008年1月1日起新生效的《企业所得税法》规定，在中国境内没有机构场合的境外PE获得的股息性质的所得需要在中国缴纳10%的预提所得税（税收协定另有优惠的除外）。由于大陆和中国香港之间有关避免双重征税的安排规定，对中国香港公司来自于中国境内的符合规定的股息所得可以按5%的税率来征收预提所得税。

6.由中国香港公司在境内设立外商独资企业（WFOE），VC的投资款作为注册资本金进入WFOE；

7.由WFOE协议控制或购置内资企业以达到控股国内实体公司；

协议控制具体包含：《股权质押协议》《业务经营协议》《股权处理协议》《独家咨询和服务协议》《借款协议》《配偶声明》。

搭建VIE之37号文备案

搭建VIE架海外上市中重要一个环节就是返程投资，返程投资环节必需要做的就是37号文备案。

"外管局37号文"全称是"《国家外汇管理局关于境内居民通过特别目标公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》汇发[2014]37号（37号文）"，主要规定的是境内居民通过特别目标公司境外投融资及返程投资，应向商业银行申请外汇登记的相关问题。

1.“特别目标公司”是指境内居民（含境内机构和境内居民个人）以投融资为目标，以其合法持有的境内企业资产或权益，或者以其合法持有的境外资产或权益，在境外直接设立或间接控制的境外企业。

2.“返程投资”是指境内居民直接或间接通过特别目标公司对境内开展的直接投资活动，即通过新设、并购等方法在境内设立外商投资企业或项目（以下简称外商投资企业），并取得所有权、控制权、经营管理权等权益的行为。

3.“境内机构”是指中国境内依法设立的企业事业法人以及其他经济组织；“境内居民个人”是指持有中国境内居民身份证、军人身份证件、武装警察身份证件的中国国民，以及虽无中国境内合法身份证件、但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的境外个人。

4.“控制”是指境内居民通过收购、信托、代持、投票权、回购、可转换债券等方法取得特别目标公司的经营权、收益权或者决策权。

37号文的用处

搭建VIE架构时，境内居民在境外设立公司后，在境外投融资，然后再通过已经设立的境外公司在大陆返程投资设立外资公司；因为在境外投融资的资金要进来国内用于国内公司运营，而海外资金就需要通过37号文审批后能力合理合规进入国内。

如果不申请37号文，境内居民从特别目标公司（境外公司）获得的利润和权益变现所得将难以调回大陆境内。37号文登记目前一般通过VIE架构申请办理，37号文审批权限现在已经下发到大陆所属银行审批，办理时间节点一般为返程投资（即境外公司来大陆成立外资公司）前办理。

总的来说，VIE架构搭建流程中会涉及到很多境外投资登记备案方面的问题，不管是37号文还是7号文，或者是直接境外投资备案ODI，都需要了解了解其中的本质要求。企业境外上市更容易实现，但是也不代表需要处置的问题很少，每一个环节都很重要，需要专业的会计律师等专业的指点（可提供相关服务）。